Silencio Administrativo: Positivo y Negativo

El Silencio Administrativo es un derecho que tiene la ciudadanía de ejercer en caso que la administración no cumpla ante un reclamo. La administración está en la obligación de resolver o dictar una resolución. 

El Artículo 21 de la Ley 39/2015 del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas, establece la obligación de resolver o “Dictar una resolución Expresa y a notificarla en todos los procedimientos cualquiera que sea su forma de iniciación” permitiéndole al interesado a que acudan a las jurisprudencias correspondientes.

Esta figura Jurídica tiene un plazo máximo para resolver los procedimientos de manera expresa de seis (6) meses, tal como lo establece el artículo 21.2 de la citada Ley, a menos que la norma reguladora establezca un período mayor o venga previsto en el Derecho de la Unión Europea.

En caso que las Normas no establezcan un plazo determinado, entonces será de tres (3) meses. 

¿Cuáles son los tipos de silencios administrativos?

La administración está en la obligación de resolver todos los procesos que se tramiten de manera expresa, notificando los plazos determinados las resoluciones. En este sentido existen el Silencio Positivo y el Silencio Negativo, que se detallan a continuación:

Positivo

Cuando la administración no resuelve ni notifica al interesado en el plazo correspondiente, será entendido como positivo, estimatorio con las solicitudes de la persona. De ser así la posterior solución que dicte la administración, solo podrá ser confirmatoria del silencio. 

Negativo

Se produce cuando la administración desestima las peticiones del ciudadano. Ante esa desestimación o negativa, lo primero que se recomienda es esperar, ya que la administración está en la obligación a brindar solución a las solicitudes realizas, por lo tanto las resoluciones no se vinculan, en  tal sentido puede ocurrir una contradicción y ofrecer una resolución estimatoria o positiva.

En segundo lugar, se recomienda interponer un recurso de apelación (reposición o alzada)  ante los juzgados de lo contencioso administrativo.

Es importante destacar que para hacer este acto no hay plazo para hacer una demanda por silencio administrativo.  

silencio administrativo plazos

Ejemplos de silencios de la administración pública

A continuación se presentan ejemplos de silencios administrativos positivos y negativos.

Ejemplo de silencio administrativo positivo:

El interesado interpone una queja a una empresa prestadora de servicio público domiciliario, transcurrido el plazo sin la debida resolución, el silencio sería estimatorio.

Ejemplo de silencio administrativo negativo:

El interesado realiza una solicitud ante el ayuntamiento con fines lucrativos de un espacio público. El silencio sería desestimatorio, puesto que es una ocupación de un dominio público.

¿Cuáles son los plazos?

Al presentar la solicitud se inicia el procedimiento, la administración tiene un plazo para dictar la resolución y la debida notificación. El plazo por lo general es de tres meses, a menos que la ley del procedimiento correspondiente establezca un plazo mayor y sea ampliado a seis (6) meses. 

Las administraciones deben publicar en sus portales electrónicos los procedimientos de su competencia indicando los plazos mínimos y máximos para resolver el silencio, de igual forma deben enviar una comunicación al interesado dentro de los diez (10) días de la recepción de la solicitud, indicándoles los plazos para resolver el silencio administrativo.

Si la Administración no responde a la demanda, procede el silencio administrativo positivo o negativo. 

¿Cuáles son sus limitaciones? 

La norma general se somete a las siguientes limitaciones:

  1. Sentido positivo del silencio administrativo en los procedimientos iniciados a instancia de parte: 
  • No ampara la transferencia de facultades sobre bienes ni servicios públicos
  • No puede reconocer derechos que carezcan de un reconocimiento legal previo.
  • No reconoce facultades y derechos a aquellos quienes no poseen los presupuestos para ostentarlos
  • En las resoluciones no puede favorecer los recursos administrativos o reclamos, a menos que se trate de un recurso de alzada contra un acto administrativo presunto por silencio administrativo negativo.
  1.  Sentido negativo en los procedimientos iniciados (artículo 44 Ley 30/1992)

El silencio administrativo negativo es cuando la administración no actúa ante una solicitud, es una ficción jurídica que solo posibilita la impugnación del acto administrativo presunto. En este momento el interesado puede acceder a la siguiente instancia administrativa o a la jurisdicción contenciosa administrativa.

¿Dónde está regulado?

El silencio administrativo se encuentra regulado en el  artículo 24 de la Ley 39/2015 de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas. 

¿Cómo afecta el silencio de la administración pública al ERTE?

El silencio administrativo en relación al ERTE (Expediente de Regulación Temporal de Empleo) se considera autorizado, por silencio administrativo positivo, tomando en cuenta Ley 39/2015 en el artículo 24.1  el cual establece: “el vencimiento del plazo máximo sin haberse notificado resolución expresa, legitima al interesado o interesados para entenderla estimada por silencio administrativo” 

En resumen, si en el plazo de cinco días no ha habido una resolución expresa, el ERTE procederá como si un acto expreso se tratara. 

¿Qué pasa con la seguridad social? 

En cuanto al silencio administrativo de la Seguridad Social, es un documento de reclamo presentado ante la administración de la S.S. En primer lugar debe tener una resolución negativa del caso. Luego realizar la demanda por vía judicial solicitando la modificación o revocación del acto.

En caso de hacer una reclamación previa de una solicitud denegada, el documento será presentado por el interesado o trabajador, quien solicita el reconocimiento de una invalidez laboral que ha sido denegada, bien sea por el INSS o por silencio administrativo negativo, o si la solicitud es reconocida y el interesado no está de acuerdo con el grado. 

Los plazos para presentar la reclamación previa bien sea en caso de notificación o de silencio administrativo, cuenta con 30 días desde la fecha de la notificación o desde la fecha, conforme a la norma, se considere silencio administrativo.

En el caso de incapacidades, se aplica silencio administrativo al transcurrir 135 días desde la solicitud, o de 30 días en el caso de accidente laborales y de 45 días en otros casos.

De haber una impugnación de alta médica, el plazo será de 7 días, transcurrido el plazo se desestima el caso.

Los recursos para interponer ante un silencio administrativo

Los recursos a los que se puede recurrir ante el silencio administrativo positivo son los siguientes:

  • Recurso de alzada o reposición
  • Recurso extraordinario de revisión
  • Recurso Contencioso-administrativo

En cuanto a los recursos que se pueden interponer en el silencio administrativo negativo son los siguientes:

  • Recurso de alzada o de reposición
  • Recurso contencioso-administrativo ante la jurisdicción contenciosa.

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