Lucro Cesante

Se entiende por Lucro Cesante a la ganancia que deja de percibir una persona debido al incumplimiento de un contrato o un daño causado por un tercero. 

Así mismo, es definido como el daño patrimonial que le causan a una persona física o jurídica, bien sea por un delito o un cuasidelito. Éste último, en derecho civil, se define como un hecho ilícito sin intención de perjudicar, pero obliga al autor a reparar el daño causado.

El responsable de la acción está obligado por las leyes a indemnizar al afectado por daños y perjuicios. Por su parte el demandante debe probar la existencia del daño a su patrimonio a través de documentos como el contrato, libros contables, facturas, entre otros. 

En cuanto al daño patrimonial que sufre la persona, se divide en Daño Emergente y Lucro Cesante cuyos términos se explican más adelante.

¿Qué es el lucro cesante?

El lucro cesante es el daño patrimonial que consiste en dejar de percibir una ganancia, debido a una acción ilegal o un daño causado por un tercero, quien debe indemnizar al afectado tal como lo establece el Código Penal en el Artículo 1106:

“La indemnización de daños y perjuicios comprende, no sólo el valor de la pérdida que hayan sufrido, sino también el de la ganancia que haya dejado de obtener el acreedor”

Los daños y perjuicios se pueden catalogar en

  1. Los daños ocasionados por el valor de la pérdida: el responsable debe reponer o pagar el patrimonio dañado.
  2.  Los futuros por la pérdida de la ganancia: Mientras se repara el daño, el responsable debe pagar las posibles ganancias que dejó de percibir el afectado.
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Definición de Daño Emergente

Se entiende por Daño Emergente a la disminución o pérdida que tiene una persona  (Física o Jurídica) debido a un hecho u omisión ilícita, caracterizada por un hecho cierto y actual, o sea, se trata de la inversión y/o gastos que ha realizado el acreedor y por lo tanto son cuantificable. 

En Derecho Civil la expresión latina es “Damnum emergens” que traduce Daño Emergente, por lo tanto es una pérdida experimentada.

Para probar un daño emergente, el acreedor o inversionista debe presentar pruebas palpables, como facturas, contratos y transacciones bancarias, los cuales arrojarán una cifra real denominada Daño Emergente, este trabajo es realizado por un perito quien emite un informe perital contable.

¿Cómo se calcula el lucro cesante?

Para determinar de manera exacta el lucro cesante pudiera complicarse, pues se trata de un estimado de lo que el afectado pudo haber percibido. Para probarlo, el afectado debe formular una hipótesis la cual fundamenta de manera objetiva una proyección de las ganancias que pudo recibir si el responsable no hubiese cometido el daño.

Para calcular el lucro cesante se debe tomar en cuenta la Hipótesis, Proyección de los Estados Financieros, Cálculo de Flujo de Caja Libre, Cálculo de la Tasa de Descuento Adecuada  y el Cálculo del Valor Actual de los Flujos de Caja, que se describen a continuación. 

Hipótesis

Esta hipótesis es realizada por el perjudicado y es es evaluada por un perito y por el tribunal que lleve el caso, descartando aquellas que de alguna manera no puedan ser verificadas con los soportes (Contratos y facturas) y la realidad.

Es más difícil cuando se trata de variación en las ventas, número de empleados y cánones fluctuantes, en este sentido la hipótesis que se pudiera plantear es menos predecible.

Proyección de estados financieros

Es importante tomar en consideración en la hipótesis que se presenta la Proyección de los estados financieros de la Empresa a futuro. En relación al caso en disputa se debe presentar el contrato y su proyección a corto y largo plazo, permitiendo así, un cálculo real de la pérdida.

Cálculo de flujo de caja libre

En relación al Cálculo de flujo de Caja Libre, se procede al cálculo de la caja obtenido por la empresa en el plazo proyectado. Este resultado se obtiene a través del EBIT (earnings before interest and taxes) o Resultado de Explotación.

Cálculo de tasa de descuento adecuada

El Cálculo de la Tasa de Descuento Adecuada: funciona para la obtención de los valores actuales de los flujos. La tasa es en coste medio ponderado del capital y se compone del coste de la propia financiación y el coste de la deuda. Para obtener el coste de los recursos propios, se recurre al modelo CAPM (Capital Asset Priscing Model)  el cual le permite estimar la rentabilidad esperada en función del riesgo sistemático.

Cálculo de valor actual de los flujos de caja

Por su parte, el Cálculo del Valor Actual de los Flujos de Caja: al conocer los flujos de caja y las tasas de descuentos, se debe obtener el valor actual de los flujos aplicado la tasa  a cada uno de ellos. El Valor actual de los flujos, será el total reclamado por lucro cesante. 

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Prueba de lucro cesante

La prueba de Lucro Cesante no se refiere a un hecho consumado, sino a lo que pudo haber ocurrido y no se produjo por la causa de un tercero. Debido a ello, se deriva la consecuencia: la prueba, no será de manera directa a la ganancia que se pudo obtener, sino otros hechos que indique que dicha ganancia se pudo haber producido realmente.

La prueba debe realizarse de forma indirecta, es decir, a través de indicios reales como ganancias durante el año anterior, los libros contables, declaraciones fiscales o una pericia realizada por un profesional.    

Calculo de la Indemnización por Lucro Cesante

Una vez probado el Lucro Cesante se procede a cuantificarlo y para ello es necesario considerar a los datos internos como externos del afectado, por su parte el tribunal utiliza los criterios estándares y no utiliza los criterios de equidad en estos casos.

En el cálculo, se toma en cuenta el valor actual de los flujos de caja que hubiese generado el negocio frustrado y también las hipótesis que sustenten las proyecciones financieras que pudo haber percibido la persona.   

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Ejemplo de lucro cesante 

Un trabajador es despedido de manera injustificada de su puesto de trabajo, causándole daño patrimonial y moral. El Empleado considera que sus derechos han sido vulnerados y al firmar, coloca en el documento “No Conforme”. Acto seguido, demanda a la empresa, después de agotar la vía no judicial. 

Por su parte, el juzgado después al comprobar la improcedencia del despido, ordena a la empresa que debe acogerse a la sentencia de indemnización al trabajador, reparar el daño patrimonial y moral del trabajador, como sueldos caídos y otros gastos que pudo realizar en trabajador debido al despido improcedente. 

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